竞争审查制度法律研究

来源: www.sblunwen.com 作者:vicky 发布时间:2018-10-12 论文字数:42355字
论文编号: sb2018091509421823066 论文语言:中文 论文类型:硕士毕业论文
本文是一篇法律毕业论文,本文试着对竞争审查制度的基本理论、历史发展、比较借鉴、制度运行、本土构建等基本问题进行研究,加深对其了解,推动我国特色公平竞争审查制度的构建与完善
本文是一篇法律毕业论文,本文选择以竞争审查制度为研究对象,以制度强化完善的路径为目的,从相关案例入手,通过对案件处理手段的思考,对于此类案件的分析,探讨竞争审查制度在我国竞争实施中的价值和功能,了解竞争审查制度的基本内涵;通过对与国外实施竞争审查制度国家的梳理比较,总结出国外实施的优势和特色;同时经过分析和对比发现自身的不足和缺陷之处,针对竞争审查制度的特点,以有效实施规范政府权力和维护竞争秩序为目的,提出一些与之相匹配的应对和解决之策。

第一章 竞争审查的案例及引发的焦点问题

第一节 竞争审查的案例及分析
在国外竞争审查的实践中,以案例的出现为重要标志体现了竞争审查制度落实的情况。而对案例的研究也往往为我们了解制度找到了突破口。下面以欧盟苹果案和昆士兰州建筑师法案评估案为例进行实证分析。
一、案例基本情况简介
案情介绍:位于美国的苹果公司在爱尔兰设立了两家子公司,分别为苹果国际销售公司 ASI 和苹果欧洲运营公司 AOE。ASI 负责苹果产品在欧洲大陆的销售,因此苹果产品在欧洲大陆的利润几乎全部归于 ASI 公司名下。需要说明的是,为了本国的就业,爱尔兰的企业所得税税率仅规定为 12.5%,与其他欧盟成员国相比处,是较低水平的。爱尔兰政府于 1991 年通过一项税收裁定,允许苹果公司将营利转移至 ASI 的一个总部办事处之下。然而,该总部办事处本身“只存在于纸面之上”,没有实际的商业运营。根据爱尔兰的裁定,该总部可享受零税率的待遇。因此苹果公司将实际税率控制在了极低的水平,2014 年仅为0.005%。AOE 和 ASI 一样,也采取了类似的模式以达到避税的目的。2016 年 8月 30 日,欧盟委员会认定爱尔兰政府给予苹果公司差别税收待遇的行为违反了欧盟竞争法项下有关国家援助的规定,导致苹果公司与其他公司相比在税务方面获得了显著的竞争优势,扭曲了市场竞争。根据欧委会的决定,爱尔兰政府需向苹果公司追缴从 2003 年到 2014 年间高达 130 亿欧元的税款和利息。②欧盟委员会的 Margrethe Vestager 表示,欧委会的这一决定传达出了一个明确的信息,即欧盟成员国不得向任何企业提供不公平的税收优惠,无论他们是欧盟企业还是外国企业、大型企业还是小型企业以及是否属于某一集团。
案例二:昆士兰州建筑师法案评估案
案情介绍:澳大利亚昆士兰州出台了相关的联邦建筑师和建筑物系列法案。其中有建筑师执业注册设定资格限制等相关条款可能会对建筑师行业的竞争自由产生影响。在《竞争原则协议》的规范下,为了市场自由竞争,澳大利亚生产力委员会对此法案进行了审查,在进行大量的调查的基础上,并此提出修改建议和发布了相关报告。在报告发布的两年后,昆士兰州删除了对其中有市场自由限制性规定的条款,并颁布了新的建筑师法案。
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第二节 竞争审查的问题聚焦
从以上案例中,可以总结出其共同特点,发现一些焦点问题。这不仅是现实中存在的情况,也是本文所要研究的问题。对这些问题的研究将贯穿文章之中。
一 竞争审查的合理性
昆士兰州自愿履行审查义务,而且还是非常愿意的。政府做法的依据是什么?为什么不去审查就要受到惩罚?欧盟委员会对爱尔兰政府做出了严厉的处罚,而欧盟成员必须得接受?斯维尔公司提出的要求政府部门进行公平竞争审查的义务的诉求,法院予以受理,也反映出了政府机关应进行公平竞争审查的的问题。其实这都指向一个问题,那就是审查的合理性问题。也就是说,政策制定机关为什么要就行竞争审查的问题。这不仅是竞争审查的基本问题,也是竞争审查得以顺利开展的重要基础。从大的方面来说,应当考虑两方面问题,一是竞争审查的目的,二是竞争审查的优势所在。了解竞争审查的基本概念、功能、价值、理论基础是基础性的工作。只有解决审查的合理性问题,才能让制度发挥出其应有的作用。可以说只有解决了这些基本问题,才能对制度做进一步的认识。
二 竞争审查的可行性
竞争审查作为一项制度,只有在具备可操作性的基础上,才能得以发挥作用。在上述案例中,也可以窥得一二:昆士兰州评估案简单叙述了澳大利亚竞争审查的基本步骤:在各州审查自身法规的基础上,进行报告,然后委员会进行调查,综合多方的意见,做出最后决定。欧盟委员会是如何处理欧盟苹果案的以及效果如何都是需要研究的问题。因为这不仅关系着制度落实的好坏,也关系着市场的竞争秩序。在公平竞争审查诉讼第一案中,我们关注的是案件的结果,如果斯维尔胜诉,那么政府部门如何进行补救?也是就说涉及到了竞争审查的救济问题。从制度的运行依据,到运行过程,再到救济,这里面涉及的问题很多。
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第二章 竞争审查制度的基本理论

第一节 竞争审查制度的界定
凡是了解和研究任何事物要从基本术语和概念入手,正所谓“正本溯源”。竞争审查制度在相关研究中也还是一个比较生疏的概念。要对其进行比较系统的研究,对其如何界定则成为一个首要的问题。
一 竞争审查制度的概念
竞争审查制度在国外早已存在,只是没有统一称谓,如,欧盟有国家援助控制制度即是竞争审查制度的表现形式之一,日本、韩国、新加坡及澳大利亚等国叫做竞争评估制度,而诸如美国等判例法系国家则在司法实践中确立了相关的竞争“测试标准”,其他一些国家多以竞争评估制度称谓。有学者认为,作为对政府反竞争行为的规制措施,以竞争审查、竞争中立与国家援助控制制度作为三种典型而存在。③但是也有人认为我国即将建立的公平竞争审查制度就是竞争中立制度的雏形。从世界发展的历史来看,实现市场的公平竞争是大势所趋,对于国企和私企的协调是竞争中立的核心问题,而作为竞争审查制度的目的之一则是侧重于政府权力的“合规”。竞争审查制度是一个统称的概念,可以把其他有关竞争的审查制度概括起来。
2016 年 6 月 1 日,随着国务院《关于在市场体系建设中建立公平竞争审查制度的意见》(以下简称《意见》)的出台,我国的竞争审查制度正式面世。对于我国来说,在《意见》中,并没有对竞争审查制度进行确切定义。关于竞争审查制度的概念,从世界范围来看,也没有明确的定义,人们对其有着不同的看法。我国学者对竞争审查制度所做的界定有以下观点:应品广认为,竞争审查制度是赋予专门的部门(通常是竞争主管机关)对立法或政策草案予以审查,或者对立法或政策予以事后评估的权力,分析其是否具有限制竞争的可能性。①黄勇等认为,从制度设置的原理上讲,公平竞争审查制度旨在解决政府干预过多、干预不合理而损害竞争的问题,保障各类市场主体平等使用生产要素、公平参与市场竞争。②公平竞争审查制度的实质是一国政府有意识地对公权力干预市场的能力采取的内部控制机制,体现了决策层对于市场自发形成的竞争秩序的敬畏。③尽管认识不尽相同,但是从其作用和实施机制来看,可以了解其大概意思,那就是:政府及其部门的政策文件经审查认为不具有排除、限制竞争效果的,可以实施;具有排除、限制竞争效果的,应当不予出台,或调整至符合相关要求后出台。没有进行公平竞争审查的,不得出台。
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第二节 竞争审查制度的价值和功能
从法理上来说,功能是价值的基础,价值是功能的抽象与提升,而各个价值与功能之间又是相互支撑的。①竞争审查制度在一国社会经济中到底扮演着怎样的角色,其作用如何等等问题对于深入研究竞争审查制度具有重要意义。为了能对竞争审查制度有一个比较全面地认识,有必要对竞争审查制度的功能与价值进行论述。
一 竞争审查制度的价值
总体来说,竞争审查制度通过保护竞争而达至经济、政治和社会三大方面价值。
首先,其具有经济价值,这主要是一种竞争自由的价值理念。众所周知,自由是市场经济的灵魂,只有自由竞争、自由交易,社会资源才能得到最大程度的配置,从而促进生产力进步,推动社会进步。而经济法特别是竞争法及其相关制度正是通过政府调节来实现对公平竞争的保护的,其目的在于维护自由竞争机制,提高资源运作效率,不断增加社会财富。自由竞争不仅是经济制度的基本安排,而且具体的体制构建和经济政策又体现和渗透着经济理念。自由竞争并不是一帆风顺,其最重要的阻碍之一就是来自于政府。因此限制政制度在约束政府不当行为的基础上实现自由竞争,充分的体现了经济自由的价值府不当行为成为必要。
其次,其具有政治价值,这主要是一种权利民主的价值理念。从人类社会历史发展趋势尤其是从现代化的历史来看,经济的发展迟早会导致政治制度的发展变化,经济自由的要求一定会涉及到政治民主的愿求。世界范围内的反垄断法具有很强的政治目的。如美国通过反垄断法的实施进行公平竞争实现物质的最大进步,以此来为美国的民主政治制度提供有力环境。德、日等国亦如此。正因为如此反垄断法也被誉为“经济宪法”。竞争审查制度作为与反垄断法想吻合的措施重点是对政府限制竞争行为进行制止,这不仅对在提高经济自由的基础上实现政治民主化具有积极作用,而且在推动政府信息公开、公众有序参与、政府权力受监督等具有促进作用。竞争审查制度具有政治民主的价值,其正是民主制度在经济法特别是竞争法方面的反映。
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第三章 竞争审查制度的构成要素 ........................... 28
第一节 竞争审查的基本原则 ...................... 28
第二节 竞争审查的主体 ...................... 29
第四章 国外竞争审查制度比较研究 ......................... 37
第一节 国外竞争审查制度的概要 .................. 37
一 美国的竞争审查制度 .................... 37
二 欧盟的竞争审查制度 ................. 38
第五章 我国公平竞争审查制度存在的问题及完善 ............. 46
第一节 我国公平竞争审查制度的实施与运行 ........................ 46
一 我国公平竞争审查制度的确立 ................... 47
二 我国公平竞争审查制度的内容 .................. 47

第五章 我国公平竞争审查制度存在的问题及完

第一节 我国公平竞争审查制度的实施与运行

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结论
本文研究的主要是竞争审查制度的问题。针对竞争审查制度,从对其基本概念、特征、理论基础、历史进程进行了简要的概述出发,之后,对世界各主要国家的竞争审查制度进行了介绍,总结出了一些可值得我国借鉴的有益经验以及对我国的启示。最后对具有我国特色的在公平竞争审查制度进行了介绍,其在实施中存在的问题,以及对于这些问题提出了一些可行性建议。公平竞争审查制度实施一年多的时间里,其在全国范围内逐步确立下来,当然对其的思考也在不断行进之中。文章正是对当前此项制度研究做出的一点回应,期望能为我国的制度建设提供一点价值参考,为我国的市场经济的发展贡献一份力量。对于文章进行分析之后可以得出以下结论:
(一)对我国公平竞争审查制度研究是在结合案例基础上论述,通过案例分析,我们可以发现公平竞争审查制度实施的被动性。在落实中,出现了“雷声大,雨点小”的局面或者说形式之嫌。
(二)在实施的地域上,东部地区早于西部地区,得出了经济发达地区更加重视公平竞争的理念和这些地区的行政限制竞争行为的不断弱化倾向。从落实的时间上看,制度是逐步推进的。
(三)对公平竞争审查制度主要内容的原因分析,得出了目前效力层级低的地方性文件限制竞争的严重性大于全国性的文件,而且得出了现在应先以地方性文件“开刀”的必然性。
(四)通过对公平竞争审查制度与《反垄断法》的价值理念与审查标准(行政行为)的对比分析,得出了公平竞争审查制度写入《反垄断法》第 8 条是可行的和必要的。
参考文献(略)

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